一、 光伏項(xiàng)目簡(jiǎn)介

光伏（Photovoltaic），是太陽(yáng)能光伏發(fā)電系統(tǒng)（Solar power system）的簡(jiǎn)稱(chēng)，是一種利用太陽(yáng)電池半導(dǎo)體材料的光伏效應(yīng)，將太陽(yáng)光輻射能直接轉(zhuǎn)換為電能的一種新型發(fā)電系統(tǒng)，有獨(dú)立運(yùn)行和并網(wǎng)運(yùn)行兩種方式，是可再生能源開(kāi)發(fā)利用的重要組成部分。

二、 光伏項(xiàng)目常見(jiàn)的收購(gòu)模式

1. 收購(gòu)控股項(xiàng)目公司的母公司：

合作前，合作方成立項(xiàng)目公司，并在其上層設(shè)立夾層公司作為股權(quán)合作平臺(tái)收購(gòu)方獲得平臺(tái)公司控股權(quán)，實(shí)現(xiàn)間接控股項(xiàng)目公司。雙方后續(xù)共同以項(xiàng)目公司名義開(kāi)展項(xiàng)目開(kāi)發(fā)。此種模式的優(yōu)點(diǎn)在于因股權(quán)合作平臺(tái)為項(xiàng)目公司的母公司，項(xiàng)目公司直接股東沒(méi)有變化，規(guī)避了倒賣(mài)路條[1]的風(fēng)險(xiǎn)，且可達(dá)到進(jìn)入即控股之目的，減少后續(xù)整合的管理成本。

2. 收購(gòu)參股項(xiàng)目公司：

合作時(shí)項(xiàng)目公司已經(jīng)成立，收購(gòu)方在建設(shè)期以參股方式成為項(xiàng)目公司股東，在建成投產(chǎn)后成為控股股東。通常情況下，收購(gòu)方即使在建設(shè)期作為小股東，也會(huì)要求項(xiàng)目按照其工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行建設(shè)，并在一定程度上介入工程管理工作。在合作方未設(shè)立項(xiàng)目公司母公司作為夾層公司的情況下，收購(gòu)方以小股東的身份進(jìn)入項(xiàng)目，未實(shí)質(zhì)改變項(xiàng)目公司控制權(quán)，一般也不會(huì)被認(rèn)為倒賣(mài)路條[1]。

3. 合作成立項(xiàng)目公司的模式

收購(gòu)方和合作方就合作事宜簽署《框架協(xié)議》，雙方共同成立項(xiàng)目公司進(jìn)行項(xiàng)目開(kāi)發(fā)、投資、建設(shè)和運(yùn)營(yíng)，由收購(gòu)方享有絕對(duì)控股權(quán)。

4. 控股子公司與合作方成立項(xiàng)目公司的模式

收購(gòu)方的控股子公司與合作方共同成立項(xiàng)目公司進(jìn)行項(xiàng)目開(kāi)發(fā)，在項(xiàng)目具備開(kāi)工條件后，項(xiàng)目公司擬增加注冊(cè)資本，由控股子公司和合作方分別認(rèn)繳，實(shí)現(xiàn)由收購(gòu)方間接控制項(xiàng)目公司。

5. PGO項(xiàng)目合作模式

2013年8月22日，招商能源、國(guó)電光伏、國(guó)電南瑞、國(guó)電蒙電新能源等六方主體在北京發(fā)起成立了“光伏綠色生態(tài)合作組織”（PGO），簽署六方戰(zhàn)略合作協(xié)議，對(duì)各方權(quán)利義務(wù)進(jìn)行明確，就開(kāi)展光伏電站項(xiàng)目開(kāi)展全方位合作。2013年9月26日，PGO組織開(kāi)工建設(shè)位于呼和浩特的一光伏項(xiàng)目，該項(xiàng)目是國(guó)電蒙電新能源與內(nèi)蒙古奈倫集團(tuán)的合作項(xiàng)目。其中國(guó)光電伏作為EPC[2]總包公司，對(duì)雙方確認(rèn)的發(fā)電量進(jìn)行擔(dān)保，收購(gòu)方招商能源在項(xiàng)目達(dá)到交收條件時(shí)收購(gòu)該光伏電站項(xiàng)目。

即，該項(xiàng)目收購(gòu)模式是通過(guò)整合多家資源成立PGO組織，該組織包含了擬投資的項(xiàng)目公司，待光伏項(xiàng)目達(dá)到交收條件時(shí)再由PGO組織中的擬收購(gòu)方進(jìn)行收購(gòu)。

6. 居間模式

由EPC總包方與中介公司簽訂居間協(xié)議，委托中介公司在前期調(diào)研尋找合適的光伏電站項(xiàng)目并辦理前期手續(xù)，EPC總包方按照約定支付項(xiàng)目開(kāi)發(fā)費(fèi)用。待該光伏項(xiàng)目經(jīng)過(guò)初評(píng)并獲得投資方認(rèn)可后，由投資方與中介公司簽訂合作意向書(shū)，成立項(xiàng)目公司，投資方為大股東，中介公司繼續(xù)以項(xiàng)目公司名義完成項(xiàng)目手續(xù)申報(bào)，項(xiàng)目建成后，再由中介公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資方，其中EPC總包方同時(shí)作為技術(shù)支持。（深圳茂碩—十一科技—南京辰天電站EPC三方協(xié)議）

7. 附條件的BT模式[2]：

該模式下，雙方事先約定項(xiàng)目后續(xù)收購(gòu)價(jià)格或定價(jià)原則，并約定收購(gòu)的技術(shù)和商務(wù)條件(如工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、需取得的行政審批文件等)，待項(xiàng)目建成且滿足約定條件，收購(gòu)方收購(gòu)項(xiàng)目部分或全部股權(quán)。采用這種模式，直至項(xiàng)目建成后才對(duì)是否收購(gòu)進(jìn)行決斷，可以更加有效地隔離項(xiàng)目建設(shè)期的風(fēng)險(xiǎn)，但因?yàn)樵诮ㄔO(shè)期沒(méi)有任何股權(quán)形式的投資，對(duì)項(xiàng)目建設(shè)施加的影響比較有限。

8. 承債式的BT模式：

這種模式的基本框架及流程與上述“附條件的BT模式”類(lèi)似，核心點(diǎn)在于，通常合作方本身即作為項(xiàng)目的EPC商，與收購(gòu)方合作前即已與項(xiàng)目公司簽署EPC合同，將項(xiàng)目所有成本納入EPC中，建成后以接近零價(jià)向擬收購(gòu)方轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目公司股權(quán)，后續(xù)由收購(gòu)方作為項(xiàng)目公司新股東承接項(xiàng)目公司EPC債務(wù)，向合作方付EPC款，合作方通過(guò)EPC款獲得收益。

三、 收購(gòu)光伏項(xiàng)目存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

１.項(xiàng)目公司股權(quán)情況

（１）注意項(xiàng)目公司股東人數(shù)、姓名（名稱(chēng)）及其持有股權(quán)數(shù)量等信息，應(yīng)關(guān)注股權(quán)權(quán)屬是否清晰，是否存在質(zhì)押、查封情形、涉訴風(fēng)險(xiǎn)、隱性代持情況；

（２）注意項(xiàng)目公司認(rèn)繳和實(shí)繳注冊(cè)資本情況、履行出資情況；

（３）股權(quán)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)情況；

２.　項(xiàng)目公司資產(chǎn)、負(fù)債情況

（１）關(guān)注項(xiàng)目公司資產(chǎn)情況是否屬實(shí)，是否存在資產(chǎn)抵押、質(zhì)押和查封等情形，以及是否購(gòu)買(mǎi)了財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)；

（２）關(guān)注項(xiàng)目公司融資方式及負(fù)債金額，有關(guān)銀行借款、融資租賃、保理融資等合同簽訂和履行情況，尤其應(yīng)關(guān)注和核實(shí)項(xiàng)目公司和股東及關(guān)聯(lián)公司之間的股東借款和資金往來(lái)情況；

３.　項(xiàng)目公司對(duì)外簽署合同及履行情況（債權(quán)債務(wù)情況）

　需注意項(xiàng)目公司對(duì)外簽訂的項(xiàng)目建設(shè)工程合同（含EPC總承包合同、土建和安裝合同、設(shè)計(jì)合同等）、光伏組件買(mǎi)賣(mài)合同、項(xiàng)目運(yùn)維合同、屋頂租賃合同、合同能源管理協(xié)議、融資貸款等重大合同簽署及履行情況，特別是未履行完的合同權(quán)利義務(wù)的約定，是否存在違約情形，以及對(duì)外擔(dān)保的情況。

（1）建設(shè)工程合同、設(shè)備采購(gòu)合同是否經(jīng)過(guò)招標(biāo)程序。避免因未履行招標(biāo)程序?qū)е潞贤瑹o(wú)效以及合同項(xiàng)下的擔(dān)保合同因主合同無(wú)效而無(wú)效。

（2）對(duì)外簽訂合同的結(jié)算和欠款情況。關(guān)注建設(shè)工程合同、設(shè)備采購(gòu)合同等合同的結(jié)算金額是否確定，以及是否存在欠付款項(xiàng)，核實(shí)項(xiàng)目公司的負(fù)債情況，并評(píng)估承包商（供應(yīng)商）采取訴訟（仲裁）等手段索要欠付款項(xiàng)的風(fēng)險(xiǎn)。

（3）對(duì)組件設(shè)備采購(gòu)合同的質(zhì)保情況。光伏項(xiàng)目通常運(yùn)營(yíng)期長(zhǎng)達(dá)25年，盡調(diào)時(shí)應(yīng)提醒收購(gòu)方關(guān)注光伏發(fā)電系統(tǒng)是否存在質(zhì)量問(wèn)題，以及光伏項(xiàng)目建設(shè)工程合同、設(shè)備采購(gòu)合同中約定的性能保證參數(shù)和承包商（供應(yīng)商）承擔(dān)的質(zhì)保責(zé)任的情況。

（4）對(duì)外合同的履行情況：關(guān)注未履行完畢的合同中雙方權(quán)利義務(wù)的約定

（5）對(duì)外擔(dān)保情況：需重點(diǎn)關(guān)注項(xiàng)目公司是否存在資產(chǎn)抵押、售電收益權(quán)質(zhì)押，尤其是連帶責(zé)任保證等對(duì)外擔(dān)保。；

４． 土地合規(guī)性審查地面光伏電站用地主要分為三類(lèi)

一是光伏發(fā)電板的搭建用地，一般稱(chēng)光伏區(qū)用地；二是升壓站、運(yùn)營(yíng)管理中心用地，一般稱(chēng)升壓站用地；三是外送輸電線路用地。

（1）明確土地性質(zhì)，是否屬于禁入或限入土地（國(guó)家基本農(nóng)田、基本草原、林地、禁止建設(shè)區(qū)等）；

（2）審查項(xiàng)目用地的權(quán)屬、獲取方式及程序是否合規(guī)；

（3）審查項(xiàng)目用地是否依法取得審批：涉及的部門(mén)包括國(guó)土、草原、林業(yè)、水利等部門(mén)。

5. 審查光伏項(xiàng)目是否符合年度補(bǔ)貼指標(biāo)

（1）項(xiàng)目是否納入年度建設(shè)規(guī)模指標(biāo)：根據(jù)《光伏電站項(xiàng)目管理暫行辦法（國(guó)能新能[2013]329 號(hào)），光伏項(xiàng)目每一年度建設(shè)的裝機(jī)容量不得超過(guò)當(dāng)年所規(guī)劃確定的指標(biāo)額，而未納入年度指導(dǎo)規(guī)模的項(xiàng)目不享受可再生能源電價(jià)附加補(bǔ)助。

（2）是否實(shí)施競(jìng)爭(zhēng)方式配置指標(biāo)：現(xiàn)行光伏項(xiàng)目是以上網(wǎng)電價(jià)等作為競(jìng)爭(zhēng)因素確定建設(shè)規(guī)模指標(biāo)的分配方式；

（３） 是否符合地方政府的補(bǔ)貼條件；

6. 審查交易模式的法律風(fēng)險(xiǎn)：是否屬于“路條買(mǎi)賣(mài)”情形？

（1）交易模式是否違反《行政許可法》相關(guān)禁止性規(guī)定：對(duì)于不以自己為主投資開(kāi)發(fā)為目的、而是以倒賣(mài)項(xiàng)目備案文件或非法轉(zhuǎn)讓牟取不當(dāng)利益為目的的企業(yè)，能源主管部門(mén)有權(quán)利規(guī)定其在一定期限內(nèi)不能作為投資主體開(kāi)發(fā)光伏電站項(xiàng)目（類(lèi)似黑名單），限制市場(chǎng)進(jìn)入；項(xiàng)目單位和投資主體面臨著監(jiān)管部門(mén)處以罰款和沒(méi)收違法所得的可能性較大。

（2）變換項(xiàng)目投資主體后應(yīng)當(dāng)及時(shí)備案：國(guó)能新能[2014]445號(hào)文規(guī)定，“禁止買(mǎi)賣(mài)項(xiàng)目備案文件及相關(guān)權(quán)益，已辦理備案手續(xù)的光伏電站項(xiàng)目，如果投資主體發(fā)生重大變化，應(yīng)當(dāng)重新備案?！?/span>

（3）收購(gòu)項(xiàng)目的系列合同的法律效力：從合同效力方面分析，同時(shí)注意部分涉及國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的項(xiàng)目單位也應(yīng)當(dāng)符合國(guó)資監(jiān)管規(guī)定。

7. 審查光伏項(xiàng)目投資的相關(guān)資質(zhì)

（1） 投資分布式光伏項(xiàng)目——光伏業(yè)務(wù)許可證（國(guó)家能源局）

（2） 項(xiàng)目規(guī)劃、預(yù)可行性研究、可行性研究、項(xiàng)目評(píng)估——工程咨詢資質(zhì)（國(guó)家發(fā)展改革委員會(huì)）

（3） 工程地質(zhì)勘查——工程勘查證書(shū)（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（4） 環(huán)境影響評(píng)價(jià)——建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響評(píng)價(jià)資質(zhì)證書(shū)（生態(tài)環(huán)境部）

（5） 安全評(píng)價(jià)——安全評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書(shū)（國(guó)家安全生產(chǎn)監(jiān)督管理總局）

（6） 水土保持評(píng)價(jià)——水土保持方案編制資格證書(shū)（中國(guó)水土保持協(xié)會(huì)）

（7） 節(jié)能評(píng)估——**省節(jié)能評(píng)估機(jī)構(gòu)備案證書(shū)（各省相關(guān)部門(mén)）

（8） 項(xiàng)目招標(biāo)——招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)資格證書(shū)（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（9） EPC總包——建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書(shū)（總承包）（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（10） 施工圖設(shè)計(jì)——工程設(shè)計(jì)資質(zhì)證書(shū)（住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部）

（11） 電力設(shè)備施工——承裝（修、試）電力設(shè)施許可證（國(guó)家能源局地方監(jiān)管局）

8.審查光伏項(xiàng)目實(shí)際建設(shè)情況與審批、許可文件是否相符

（1）項(xiàng)目投資主體是否發(fā)生變動(dòng)

（2）光伏項(xiàng)目的建設(shè)地點(diǎn)是否發(fā)生變動(dòng)

（3）電站的實(shí)際裝機(jī)容量與核準(zhǔn)、備案容量是否相符

9.審查光伏項(xiàng)目中涉及的專(zhuān)利有效性問(wèn)題

[1] “倒賣(mài)路條”現(xiàn)象，法律上實(shí)際表現(xiàn)為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”行為。光伏項(xiàng)目屬于變更投資主體應(yīng)當(dāng)進(jìn)行重新備案的投資交易中，因此法律上如果投資主體發(fā)生重大變化，應(yīng)當(dāng)重新備案。

[2] EPC中文譯為工程總承包。EPC（Engineering Procurement Construction）是指公司受業(yè)主委托，按照合同約定對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行等實(shí)行全過(guò)程或若干階段的承包。通常公司在總價(jià)合同條件下，對(duì)所承包工程的質(zhì)量、安全、費(fèi)用和進(jìn)度負(fù)責(zé)。

[3] BT是英文Build（建設(shè)）和Transfer（移交）縮寫(xiě)形式，意即“建設(shè)--移交”，是政府利用非政府資金來(lái)進(jìn)行非經(jīng)營(yíng)性基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目的一種融資模式。BT模式是BOT模式的一種變換形式，指一個(gè)項(xiàng)目的運(yùn)作通過(guò)項(xiàng)目公司總承包，融資、建設(shè)驗(yàn)收合格后移交給業(yè)主，業(yè)主向投資方支付項(xiàng)目總投資加上合理回報(bào)的過(guò)程。

參考

^ “倒賣(mài)路條”現(xiàn)象，法律上實(shí)際表現(xiàn)為“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”行為。光伏項(xiàng)目屬于變更投資主體應(yīng)當(dāng)進(jìn)行重新備案的投資交易中，因此法律上如果投資主體發(fā)生重大變化，應(yīng)當(dāng)重新備案。

^BT是英文Build（建設(shè)）和Transfer（移交）縮寫(xiě)形式，意即“建設(shè)--移交”，是政府利用非政府資金來(lái)進(jìn)行非經(jīng)營(yíng)性基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目的一種融資模式。BT模式是BOT模式的一種變換形式，指一個(gè)項(xiàng)目的運(yùn)作通過(guò)項(xiàng)目公司總承包，融資、建設(shè)驗(yàn)收合格后移交給業(yè)主，業(yè)主向投資方支付項(xiàng)目總投資加上合理回報(bào)的過(guò)程。